Vydanie súhlasu správcu dane k prevodu obchodného podielu a k výmazu z obchodného registra

Inštitút vydávania súhlasu správcu dane je v daňovom poriadku obsiahnutý v ust. § 54 – Súhlas správcu dane so zápisom v obchodnom registri a s návrhom na výmaz.

Rozsiahlej legislatívnej úprave tohto ust. predchádzala novela zákona č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník (ďalej len „Obchodný zákonník“) v ust. § 105b, § 115 a § 117 a následne od 1. októbra 2012 nadobudlo účinnosť legislatívne rozšírené znenie ust. § 54 daňového poriadku o vydávaní súhlasu správcu dane práve v súvislosti so zmenami údajov o spoločnosti v obchodnom registri. Ďalšia legislatívna úprava uvedených ustanovení je účinná od 1. septembra 2018.

Účelom novelizovaného znenia § 54 daňového poriadku bolo zabezpečiť zaplatenia daňových nedoplatkov, ktoré správca dane eviduje najmä voči daňovému subjektu, ktorý žiada o súhlas správcu dane ako spoločníka v súvislosti so založením novej spoločnosti zápisom do obchodného registra alebo pri zmene osoby spoločníka v súvislosti s predajom – prevodom väčšinového obchodného podielu v spoločnosti na iného spoločníka.

Ust. § 54 – súhlas správcu dane so zápisom v obchodnom registri a s návrhom na výmaz upravuje postup s udelením súhlasu správcu dane na základe žiadosti daňového subjektu za účelom:

• založenia spoločnosti jej zápisom do obchodného registra – § 105b Obchodného zákonníka,
• zápisu zmeny v osobe spoločníka v prípade väčšinového obchodného podielu spoločnosti v obchodnom registri – § 115 ods. 5 až 6 a § 117 ods. 4 Obchodného zákonníka,
• výmazu spoločnosti z obchodného registra.

Postup k vydaniu súhlasu správcu dane na zápis spoločnosti do obchodného registra

Odseky 1 a 2 upravujú postup a podmienky vydania súhlasu správcu dane o daňových nedoplatkoch v súvislosti so zápisom spoločnosti do obchodného registra. Predložiť súhlas správcu dane pri založení spoločnosti majú len spoločníci spoločnosti typu spoločnosti s ručením obmedzeným. Tento postup sa nevzťahuje na typ spoločnosti, ktorou je akciová spoločnosť.

Daňový úrad alebo colný úrad (ďalej len „správca dane“) vydá na žiadosť daňového subjektu (odsek 1) do piatich pracovných dní od podania žiadosti písomný súhlas so zápisom v obchodnom registri podľa osobitného predpisu. Pred vydaní tohto súhlasu správca dane zisťuje v evidencii daňových pohľadávok a daňových nedoplatkoch, či neeviduje voči tomuto daňovému subjektu daňovú pohľadávku alebo, či daňový subjekt nemá daňový nedoplatok. Za daňový nedoplatok považuje aj daňový nedoplatok postúpený na inú štátnu organizáciu súlade s § 86 (postúpenie pohľadávok) daňového poriadku, ak v čase vydania tohto potvrdenia – súhlasu ešte tento daňový nedoplatok nezanikol.

Vydanie súhlasu (odsek 2) súvisí aj s výškou evidovaného daňového nedoplatku, ak tento voči daňovému subjektu správca dane eviduje.Správca dane vydá súhlas aj v prípade, ak má daňový subjekt daňový nedoplatok, ale len do ustanovenej výšky. To znamená, že správca dane vydá súhlas ako podľa odseku 1 na založenie spoločnosti so zápisom do obchodného registra, ak ide o spoločníka, ktorý je daňovým subjektom ako fyzická osoba alebo právnická osoba, a ak správca dane eviduje voči nemu daňový nedoplatok v úhrne za všetky dane do výšky 170 €. Stav o výške daňových nedoplatkov správca dane zisťuje všetkých úkonov preverenia výšky daňových nedoplatkoch na všetkých daniach vrátane colných nedoplatkoch a ich vzájomného odsúhlasenia medzi daňovým úradom a colným úradom tohto daňového subjektu.

Ak správca dane eviduje voči daňovému subjektu sumu daňového nedoplatku viac ako 170 € a daňový subjekt zaplatí tento daňový nedoplatok v rámci plynutia päťdňovej lehoty na vydanie súhlasu, správca dane súhlas vydá. V prípade, že správca dane nesúhlasí so zápisom v obchodnom registri, v oznámení uvedie, že nie sú splnené podmienky na udelenie súhlasu podľa § 54 daňového poriadku.

Žiadosť o vydanie súhlasu so založením spoločnosti podáva každý zo zakladateľov samostatne, či je to fyzická alebo právnická osoba. Žiadosť o vydanie súhlasu správcu dane podáva miestne príslušnému správcovi dane podľa trvalého pobytu fyzickej osoby a u právnickej osoby podľa jej sídla. Pri zahraničnej osobe, ktorá zakladá spoločnosť na území SR sa tento súhlas nevyžaduje.

Vydanie súhlasu správcu dane v súvislosti so zápisom v obchodnom registri nepodlieha správnemu poplatku.

♦ Príklad č. 1:

Aké údaje musí obsahovať žiadosť o vydanie súhlasu správcu dane o daňových nedoplatkoch podľa § 54 ods. 1 daňového poriadku?

Žiadosť o vydanie súhlasu správcu dane sa podľa § 13 daňového poriadku považuje za podanie a je ju možno podať elektronicky alebo ústne do zápisnice u správcu dane.

Aj táto žiadosť je podaním, ktorá sa posudzuje podľa jeho obsahu, pričom musí byť jasné, kto ju podáva, v akej veci a čo sa navrhuje. Dôvod podania je potrebné v žiadosti uviesť, že ide napr. o udelenie súhlasu správcu dane v súlade s § 105b Obchodného zákonníka o založenie spoločnosti, alebo o udelenie súhlasu v súlade s § 115 a § 117 Obchodného zákonníka za účelom zápisu zmeny údajov o obchodnom podiele spoločníkov alebo jedného zo spoločníkov v tejto spoločnosti.

Ak má táto žiadosť z hľadiska správcu dane nedostatky, pre ktoré nie je žiadosť spôsobilá na prerokovanie – vybavenie, vyzve správca dane žiadateľa (daňový subjekt) žiadosti o doplnenie, prípadne, aby vysvetlil nejasnosti v lehote určenej vo výzve; vo výzve ho poučí o následkoch nevyhovenia výzve. Ak daňový subjekt nevyhovie v plnom rozsahu v lehote určenej vo výzve, správca dane túto žiadosť považuje, ako by nebola podaná. Žiadateľ (daňový subjekt) musí podať opäť novú žiadosť o udelenie súhlasu príslušnému správcovi dane, ktorej vybavenie bude mať rovnaký postup ako tá predchádzajúca žiadosť.

* * *

Pre úplnosť k tejto problematike uvádzame, že zápis spoločnosti do obchodného registra upravuje Obchodný zákonník. Založenie a zápis spoločnosti s ručením obmedzeným do obchodného registra a súvislosti s tým upravuje § 105 až § 124 Obchodného zákonníka.

Z ust. § 105b Obchodného zákonníka vyplýva, že spoločnosť s ručením obmedzeným nemôže založiť osoba, ktorá má daňový nedoplatok a je vedená v zozname daňových dlžníkov podľa § 52 ods. 1 daňového poriadku. Aby bola naplnená skutková podstata tohto ustanovenia, osoba (alebo osoby a každá z nich) zakladajúca spoločnosť musí nadväzne na §105b Obchodného zákonníka predložiť spolu so žiadosťou o zápis do obchodného registra aj súhlas správcu dane o tom, že táto osoba (osoby) nemá daňové nedoplatky alebo správca dane nemá voči tejto osobe daňovú pohľadávku vyššiu ako 170 €. Ak ide o spoločníka, ktorý nebol dovtedy evidovaný ako živnostník alebo spoločník inej v spoločnosti, t. j. nebol daňovým subjektom podľa § 4 ods. 2 písm. c) daňového poriadku, súhlas nie je potrebný. Tieto osoby sú však povinné pri návrhu na zápis do obchodného registra doložiť písomné vyhlásenie spoločníka, že takúto povinnosť nemajú a takéto vyhlásenie musí byť potvrdené správcom dane.

♦ Príklad č. 2:

Ktorá osoba pri založení s. r. o. musí požiadať o vydanie súhlasu správcu dane za účelom založenia spoločnosti?

Podľa § 105b Obchodného zákonníka spoločnosť s ručením obmedzeným nemôže založiť osoba, ktorá má daňový nedoplatok. Zakladateľom spoločnosti môže byť § 56 Obchodného zákonníka fyzická osoba ako aj právnická osoba, pričom spoločnosť môže založiť jedna alebo viac osôb, ale najviac 50 spoločníkov.

Naplniť skutkovú podstatu § 105b Obchodného zákonníka bezprostredne nadväzuje na § 54 daňového poriadku, podľa ktorého žiadosť o udelenie súhlasu správcom dane podáva každá osoba samostatne ako zakladateľ.