Prisudzovanie ziskov stálej prevádzkarne podľa prístupu schváleného odbornými výbormi OECD

Vznik a existencia stálej prevádzkarne podľa Modelovej zmluvy OECD

Podľa Článku 7 ods. 1 Modelovej zmluvy OECD zisky podniku jedného zmluvného štátu podliehajú zdaneniu len v tomto štáte, ak podnik nevykonáva svoju činnosť v druhom zmluvnom štáte prostredníctvom stálej prevádzkarne, ktorá sa tam nachádza. Ak podnik vykonáva svoju činnosť takýmto spôsobom, môžu byť zisky podniku zdanené v druhom štáte, ale iba v takom rozsahu, v akom ich možno pripočítať tejto stálej prevádzkarni.

Pri posudzovaní vzniku stálej prevádzkarne sa prioritne zisťuje vznik „klasickej“ stálej prevádzkarne podľa všeobecného pravidla vymedzeného v Článku 5 ods. 1 Modelovej zmluvy OECD. Ak nie sú splnené podmienky vzniku „klasickej“ stálej prevádzkarne, stála prevádzkareň môže vzniknúť tiež podľa legislatívneho rámca platného v Slovenskej republike v nadväznosti na ustanovenie § 16 ods. 2 ZDP podľa alternatívnych podmienok pre vznik tzv. „stavebnej“ stálej prevádzkarne (Článok 5 ods. 3 Modelovej zmluvy OECD), resp. „agentskej“ stálej ­prevádzkarne (Článok 5 ods. 5 a 6 Modelovej zmluvy OECD).

Ak rozdiely medzi znením Modelovej zmluvy OECD a znením príslušnej bilaterálnej zmluvy o zamedzení dvojitého zdanenia (ďalej len „medzinárodná zmluva“) nie sú podstatné, pri interpretácii medzinárodnej zmluvy je možné použiť Komentár k Modelovej daňovej zmluve o príjmoch a o majetku OECD (ďalej len „Komentár“). Pri interpretácii je možné použiť aj ustanovenia, ktoré boli zmenené alebo doplnené do Komentára po podpise medzinárodnej zmluvy a boli zverejnené do, resp. počas obdobia realizácie transakcie.

Komentár je možné vo všeobecnosti použiť ako doplnkový prostriedok výkladu (v súlade s Článkom 32 Viedenského dohovoru o zmluvnom práve č. 15/1988 Zb. [ďalej len „Dohovor“)]. Doplnkový prostriedok výkladu možno použiť na potvrdenie významu, ktorý vyplýva na základe použitia všeobecných výkladových pravidiel upravených v Článku 31 Dohovoru (t. j., interpretácie medzinárodnej zmluvy dobromyseľne, v súlade s obvyklým významom, ktorý sa dáva výrazom v medzinárodnej zmluve v ich celkovej súvislosti a takisto s prihliadnutím na predmet a účel medzinárodnej zmluvy) alebo Komentár ako doplnkový prostriedok možno použiť tam, kde význam podľa Článku 31 Dohovoru je nejednoznačný, nejasný, zrejme protizmyselný alebo nerozumný.

Posledná verzia Modelovej zmluvy OECD a Komentára bola po predchádzajúcom súhlase Pracovnej skupiny č. 1 Výboru pre fiškálne záležitosti OECD k zmluvám o zamedzení dvojitého zdanenia a s tým súvisiacich záležitostí (Working party No. 1 on Tax Conventions and Related Issues) schválená Výborom pre fiškálne záležitosti (OECD Committee on Fiscal Affairs) v roku 2010.